广东金桥百信律师事务所

知产和不良，谨慎入坑？

尚法勤勉精专共赢

郑鑫焱律师

广东金桥百信律师事务所

如何在劣势下反击

提升赔偿数额的核心在于：突破法定赔偿标准。

突破法定赔偿标准的重点在于：攻破取证难题。

根据笔者团队的经办案件，以及笔者与一些长年从事知识产权相关业务的专业人士交流，归纳出以下几种有效获取证据的方式。

1. 刑事报案

侵权知识产权常存在刑民交叉的情形。《刑法》分则第三章第七节侵犯知识产权罪，包含了“假冒注册商标罪”“销售假冒注册商标的商品罪”“非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪”“假冒专利罪”“侵犯著作权罪”“侵犯商业秘密罪”等。可见，刑法已经几乎涵盖了知识产权可能涉及了几个大方面，通过刑事报案的方式，利用警方侦查技术的介入获取关键性证据。假烟、假酒、假包等案件，常以该种方式处理。

2. 法定披露

上市企业对其产品、经营状况等具有法定的披露义务，从公开的披露信息中可筛选出所需证据。众所周知，上市企业由于政策、法律法规的制约，风控相对严格，对侵权行为控制较严格，侵权行为数量较少。一旦出现侵权行为，标的往往巨大。企业也会聘请专业律师团队处理。事实争议常转化为法律适用的争议。

3. 宣传自认

互联网企业往往通过网络宣传、线下宣传中通过、展示流量、点击量、注册数量、玩家数量、营收情况、业绩增长等方式彰显企业能力以期进一步的利益扩张。在此种情况下，该企业如有侵权行为，可以保留其对侵权产品的的宣传内容，予以公证，作证据使用。

4. 平台协助

著作权侵权常表现为书籍抄袭、影视抄袭。此类侵权客体通常在第三方平台发布以获得利益。如各类读书网、各类视频门户网站中。在发现侵权行为后，如能提供初步的侵权证据、权属登记证据，可要求平台下架侵权产品，并提供该侵权产品在该平台发布之日起至今的点击量、流量、获益情况。平台方为保护自身利益，十之有八九会主动配合提供相关证据。平台方提供的证据能直接反映侵权人的违法所得，是司法实践中对赔偿数额的重要认定依据。

5．工商查处

如涉案企业曾被工商行政管理部门查处，则经办人员可向工商管理部门申请公开相关的查处情况。公开的信息中，可以获取如侵权产品清单、进出货数量的关键数据，可以间接计算出企业通过侵权产品的获益情况。

探索新的方式，寻找最优解

知识产权损害赔偿数额认定是公认的世界性难题。

2018年1月2日，最高人民法院发出《关于充分发挥审判职能作用为企业家创新创业营造良好法治环境的通知》。其中提到“建立以知识产权市场价值为指引，补偿为主、惩罚为辅的侵权损害司法认定机制，提高知识产权侵权赔偿标准。”

2018年4月26日，北京市高级人民法院发布实施了《侵害著作权案件审理指南》，确认了裁量性赔偿计算方法，为证据力度不足的案件挣脱法定赔偿提供了新的思路及方法。

2019年3月5日，李克强总理在第十三届全国人民代表大会第二次会议中作的政府工作报告里也强调：“全面加强知识产权保护，健全知识产权侵权惩罚性赔偿制度，促进发明创造和转化运用。”

提高知识产权侵权赔偿标准已是司法实践中公知的大方向。

2018年6月27日，奥飞娱乐诉三宝动漫玩具侵犯专利权，索赔1000万。

2018年4月24日，格力电器诉奥克斯三件专利侵权，判赔4600万。

2018年初，理邦仪器起诉迈瑞生物，索赔1亿元。

2018年4月，太极熊猫诉花千骨，一审判赔3000万元。